POSTULARA A LA ALCALDIA: JNE declaró infundando vacancia de José Carlos Reyes Silva en Santa María – Huaura

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José Carlos Reyes Silva

Expediente N.° J-2013-01092

SANTA MARÍA – HUAURA – LIMA

Lima, doce de noviembre de dos mil trece 

VISTO en audiencia pública de la fecha, el recurso de apelación interpuesto por Francisco Valdez Arroyo en contra del Acuerdo de Concejo N.° 0048-2013-MDSM, de fecha 19 de julio de 2013, que declaró infundada la solicitud de vacancia que presentó contra José Carlos Reyes Silva, regidor de la Municipalidad Distrital de Santa María, provincia de Huaura, departamento de Lima, por la causal prevista en el artículo 22, numeral 9, en concordancia con el artículo 63, de la Ley N.° 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, teniendo a la vista el Expediente N.° J-2013-00139, y oídos los informes orales.

ANTECEDENTES

La solicitud de vacancia

Francisco Valdez Arroyo, con fecha 23 de noviembre de 2012, solicitó la vacancia del regidor José Carlos Reyes Silva por considerarlo incurso en infracción del artículo 22, numeral 9, de la Ley N.°       27972, Ley Orgánica de Municipalidades (en adelante LOM), que alude al artículo 63 de dicho cuerpo normativo, es decir, la prohibición de contratar sobre bienes municipales, bajo el argumento de que este habría favorecido económicamente, a través de contratos por concepto de la adquisición de diversos bienes utilizados en obras del servicio de agua potable del distrito de Santa María, que eran supervisadas por la Comisión de Obras Públicas, presidida por el regidor cuestionado, a sus siguientes parientes:

a)     José Manuel Querebalú Cruz, hermano de Jéssica Elízabeth Querebalú Cruz, cuñada del regidor, de quien la municipalidad distrital habría adquirido artículos de ferretería por un monto total de S/. 13 540.00 (trece mil quinientos cuarenta y 00/100 nuevos soles), sin contar con registro vigente como proveedor del Estado en el Registro Nacional de Proveedores (RNP), y utilizando un giro comercial para el cual no está autorizado por la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria (Sunat), pues el rubro con el que aparece registrado es “venta al por menor de alimentos, bebidas y tabacos”.

b)     Jéssica Elízabeth Querebalú Cruz, esposa de Carlos Renato Reyes Silva, hermano del regidor, de quien la municipalidad habría adquirido artículos de ferretería por la suma de S/. 1 157,00 (mil ciento cincuenta y siete y 00/100 nuevos soles), sin que dicha persona se encontrase registrada en el RNP, como proveedora del Estado.

c)     Carlos Reyes Salvador, padre del regidor, de quien la municipalidad habría adquirido muebles utilizando una razón social distinta (mueblería Juan Carlos) con el propósito de disfrazar el hecho de que el verdadero propietario de dichos bienes es la mueblería Xiomi S.R.L., de la que el regidor es gerente general.

Para acreditar sus alegaciones, el solicitante presentó:

a)     Copias fedateadas de órdenes de compra y comprobantes de pago emitidos por la Municipalidad Distrital de Santa María, por concepto de adquisición de bienes a los familiares del regidor cuestionado (fojas 292 a 296, 311, 323 a 326, 336 y 350).

b)     Informes de conformidad de entrega de los bienes adquiridos a los familiares del regidor cuestionado (fojas 296, 315, 329, 341 y 351).

c)     Proveídos requiriendo la cadena presupuestal para la adquisición de diversos artículos de ferretería a nombre de los familiares del regidor cuestionado, por los montos ascendentes a S/.1 157,00, S/. 968,00, S/. 2 192,00 S/. 2 535,00 y S/. 3 842,00 (fojas 300, 317, 331, 343 y 356).

d)     Copias fedateadas de facturas, boletas de venta y proformas emitidas por los supuestos familiares del regidor, por los bienes y servicios adquiridos por la Municipalidad Distrital de Santa María (fojas 297, 298, 303, 304, 310, 312 a 314, 319, 320, 327, 328, 333, 334, 337 a, 337 a 340, 345 a 348, 352 a 354 y 358 a 360).

e)     Consultas RUC de los supuestos parientes del regidor cuestionado (fojas 374 a 378).

f)      Originales de partidas de nacimiento y matrimonio que acreditarían el vínculo existente entre el regidor y sus supuestos parientes (fojas 367, 369, 371 y 373).

La Resolución N.° 386-2013-JNE (Expediente N.° J-2013-00139)

Mediante la Resolución N.° 386-2013-JNE, de fecha 2 de mayo de 2013, el Pleno del Jurado Nacional de Elecciones declaró nulo el Acuerdo de Concejo N.° 001-2013-MSM, que rechazó la solicitud de vacancia presentada en contra del regidor José Carlos Reyes Silva, y dispuso que el concejo municipal emita nuevo pronunciamiento conforme a ley (fojas 432 y 434). 

Descargos de la autoridad 

Durante la sesión extraordinaria, realizada el 19 de julio de 2013 (fojas 10 a 13 y 14), la autoridad cuestionada así como su abogado defensor expusieron los argumentos de su defensa consignados en el escrito de descargo presentado con fecha 4 de enero de 2013 (fojas 44 a 54), alegando que:

a)     El hecho de que las personas con las que la municipalidad celebró contratos de adquisición de bienes sean familiares del regidor, no es un hecho que configure la causal imputada, además tampoco prueba que el regidor se hubiera beneficiado con dichos contratos.

b)     Los contratos celebrados por la municipalidad se realizaron mediante requerimiento, y con la aprobación de las áreas de logística, administración y gerencia general, por lo que los funcionarios encargados de esas áreas eran los responsables de realizar las contrataciones cumpliendo con las normas.

c)     No le une vínculo de parentesco, por consanguinidad o afinidad, con Manuel Querebalú Cruz, y si bien es hermano de su cuñada, la responsabilidad por los contratos suscritos con aquel corresponden al alcalde y al jefe de logística, puesto que según la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, debió efectuarse una adjudicación de menor cuantía.

d)     No se ha probado que en ninguno de los contratos celebrados con los familiares del regidor, este último haya intervenido personalmente, ni como adquiriente, ni como transferente.

e)     No se puede alegar que exista un conflicto de interés cuando los montos por los cuales la municipalidad adquirió bienes de sus familiares cercanos son S/. 750,00, en un caso, y en otro S/. 468,00.

Posición del Concejo Distrital de Santa María sobre el pedido de vacancia 

En sesión extraordinaria, de fecha 19 de julio de 2013 (fojas 10 a 17), el citado concejo distrital acordó, por mayoría (cinco votos en contra y dos a favor), declarar infundada la solicitud de vacancia presentada en contra del regidor José Carlos Reyes Silva, al no alcanzarse los dos tercios de votos que exige el artículo 23 de la LOM. La referida decisión se formalizó mediante el Acuerdo de Concejo N.° 0048-2013-MDSM (fojas 20 a 21 y vuelta).

Consideraciones del apelante

Con fecha 22 de agosto de 2013, Francisco Valdez Arroyo interpuso recurso de apelación en contra del Acuerdo de Concejo N.° 0048-2013-MDSM, el mismo que se sustenta en similares argumentos a los que fueron expuestos con la solicitud de vacancia (fojas 25 a 32).

CUESTIÓN EN DISCUSIÓN

La materia controvertida en el presente caso es determinar si el regidor José Carlos Reyes Silva ha incurrido en la causal de restricciones a la contratación, prevista en el artículo 63 de la LOM.

CONSIDERANDOS 

Cuestiones generales sobre la infracción al artículo 63 de la LOM 

  1. El artículo 22, numeral 9, de la LOM, concordado con el artículo 63 del mismo cuerpo normativo, tiene por finalidad la protección de los bienes municipales. En vista de ello, dicha norma entiende que estos bienes no estarían suficientemente protegidos cuando quienes están a cargo de su cuidado (alcaldes y regidores) contraten, a su vez, con la misma municipalidad, y prevé, por lo tanto, que las autoridades que así lo hicieren sean retiradas de sus cargos.
  1. En ese entendido, la vacancia por conflicto de intereses se produce cuando se comprueba la existencia de una contraposición entre el interés de la comuna y el interés de la autoridad, alcalde o regidor, pues es claro que la autoridad no puede representar intereses contrapuestos. En tal sentido, en reiterada jurisprudencia, este Supremo Tribunal Electoral ha indicado que la existencia de un conflicto de intereses requiere la aplicación de una evaluación tripartita y secuencial, en los siguientes términos: a) si existe un contrato, en el sentido amplio del término, con excepción del contrato de trabajo de la propia autoridad, cuyo objeto sea un bien municipal; b) si se acredita la intervención, en calidad de adquirente o transferente, del alcalde o regidor como persona natural, por interpósita persona o de un tercero (persona natural o jurídica) con quien el alcalde o regidor tenga un interés propio (si la autoridad forma parte de la persona jurídica que contrata con la municipalidad en calidad de accionista, director, gerente, representante o cualquier otro cargo) o un interés directo (si se advierte una razón objetiva por la que pueda considerarse que el alcalde o regidor tendría algún interés personal en relación a un tercero, por ejemplo, si ha contratado con sus padres, con su acreedor o deudor, etcétera); y c) si, de los antecedentes, se verifica que existe un conflicto de intereses entre la actuación del alcalde o regidor en su calidad de autoridad y su posición o actuación como persona particular.

El análisis de los elementos antes señalados es secuencial, en la medida en que cada uno es condición para la existencia del siguiente.

  1. En esa línea, una vez precisados los alcances del artículo 63 de la LOM en la jurisprudencia del Pleno del Jurado Nacional de Elecciones, se procederá a valorar los hechos imputados como causal de vacancia.

Análisis del caso concreto

  1. El recurrente imputa al regidor José Carlos Reyes Silva haber incurrido en la causal de restricciones a la contratación por permitir que la Municipalidad Distrital de Santa María contrate de manera irregular con los negocios de propiedad de su progenitor, su cuñada y el hermano de esta.

Al respecto, el vínculo de parentesco por consanguinidad, en segundo y cuarto grado, que existe entre el regidor José Carlos Reyes Silva, Carlos Reyes Salvador (progenitor) y Carlos Renato Reyes Silva (hermano), se encuentra acreditado con las partidas de nacimiento que obran a fojas 369 y 371.

En igual sentido, el vínculo de parentesco por afinidad, en segundo grado, que existe entre el regidor José Carlos Reyes Silva y Jessica Elizabeth Querebalú Cruz (cuñada), se acredita con el acta de matrimonio de fojas 373, ya que aquella es cónyuge de Carlos Renato Reyes Silva (hermano del regidor).

Sin embargo, no obra en autos medio probatorio alguno que acredite la existencia de vínculo alguno de parentesco, por consanguinidad o afinidad, entre el regidor José Carlos Reyes Silva y José Manuel Querebalú Cruz. Si bien, el solicitante alega que aquel es hermano de la cuñada del regidor, dicha situación no lo convertiría en pariente del regidor ya que el parentesco que se genera por el matrimonio se agota en el segundo grado y no se extiende a los hermanos del cónyuge.

  1. Con relación al análisis del primer elemento, se advierte de los medios probatorios que obran en autos, tales como órdenes de compra, requerimientos y comprobantes de pago, que la Municipalidad Distrital de Santa María celebró contratos de adquisición de bienes con las siguientes personas:

a)   Con José Manuel Querebalú Cruz, hermano de la cuñada del regidor, por el importe de S/. 13 540,00 (trece mil quinientos cuarenta y 00/100 nuevos soles), por concepto de adquisición de diversos artículos de ferretería para los trabajos de mantenimiento que realiza el Área de Servicios Públicos:

N.°

DOCUMENTO

FECHA

CONCEPTO

FOJAS

MONTO S/.

COMPROBANTE DE PAGO – SIAF

1

Orden de Compra N.° 143-2011

05/07/2011

Artículos de ferretería

311

968,00

01832

(fojas 364)

(Requerimiento N.° 058-2011-AL-MDSM)

225

2

Orden de Compra N.° 144-2011

05/07/2011

Artículos de ferretería

227

2 192,00

01833

(fojas 363)

(Requerimiento N.° 062-A-2011-AL-MDSM)

235

3

Orden de Compra N.° 155-2011

14/07/2011

Artículos de ferretería

236

4 003,00

011906

(fojas 325)

(Requerimiento N.° 061-2011-AL-MDSM)

245

4

Orden de Compra N.° 177-2011

17/08/2011

Artículos de ferretería

336

2 535,00

2070

(fojas 324)

(Requerimiento N.° 087-2011-AL-MDSM)

259

5

Orden de Compra N.° 184-2011

23/08/2011

Artículos de ferretería

350

3 842,00

2183

(fojas 323)

(Requerimiento N.° 088-2011-AL-MDSM)

271

Total

13 540,00

 

b)   Con Jéssica Elízabeth Querebalú Cruz, esposa del hermano del regidor, por el importe de S/. 2 394,00, por concepto de adquisición de diversos artículos de ferretería:

 

N.°

DOCUMENTO

FECHA

CONCEPTO

FOJAS

MONTO S/.

1

Orden de Compra N.° 118-2011

23/05/2011

Artículos de ferretería

295

1 157,00

Requerimiento N.° 050-2011-AL-MDSM

302

Comprobante de Pago – SIAF N.° 01317

294

2

Comprobante de Pago  – SIAF N.° 0101387

(Requerimiento N.° 054-2011-AL-MDSM)

30/05/2011

Artículos de ferretería

293

1 237,00

Total

2 394,00

c)   Con Carlos Reyes Salvador, padre del regidor, por el importe de S/. 473,00, por concepto de muebles y enseres:

 

N.°

DOCUMENTO

FECHA

CONCEPTO

FOJAS

MONTO S/.

1

Informe N.° 0342-2012-SGAM/DH-MDSM

(Boleta de Venta N.° 013520)

18/05/2011

Colchón de espuma y cama de madera

278

200,00

2

Boleta de Venta N.° 001-013601

21/05/2012

Colchón de espuma y mesa

310

145,00

3

Boleta de Venta N.° 001-013602

21/05/2012

Cama y sillas de madera

310

128,00

Total

473,00

 

 

Así, teniendo en cuenta los documentos antes señalados, se verifica la existencia de una relación contractual entre José Manuel Querebalú Cruz, Jéssica Elízabeth Querebalú Cruz, Carlos Reyes Salvador y la Municipalidad Distrital de Santa María, acreditándose de esta manera la entrega de la respectiva contraprestación monetaria por parte de dicha entidad edil. En consecuencia, se constata que se dispuso de caudales municipales, los mismos que constituyen bienes de carácter edil, conforme el artículo 56, numeral 4, de la LOM.

  1. Con relación al análisis del segundo elemento, si bien de la evaluación de los medios probatorios que obran en autos no se acredita que el regidor José Carlos Reyes Silva sea propietario de los negocios con los que contrató la Municipalidad Distrital de Santa María; sin embargo, sí se encuentra probado que la autoridad cuestionada guarda relación de parentesco por consanguinidad y afinidad, respectivamente, con dos de los proveedores: Carlos Reyes Salvador (propietario de la mueblería Carlos) y Jéssica Elízabeth Querebalú Cruz (propietaria de la ferretería).
  1. Con relación al tercer elemento, del análisis de los medios probatorios que obran en autos, se advierte que no obra documento alguno que permita a este órgano colegiado determinar con meridiana certeza un eventual conflicto entre el interés personal del regidor José Carlos Reyes Silva y el de la municipalidad a la cual representa, esto es, cuál habría sido el interés del regidor en la adquisición de los bienes de los negocios de José Manuel Querebalú Cruz, Jéssica Elízabeth Querebalú Cruz y Carlos Reyes Salvador, y cómo se habría beneficiado con dichas adquisiciones, más aún si tenemos en cuenta que no existe ningún vínculo de parentesco, ni por consanguinidad ni por afinidad, que lo una con el primero de los nombrados.
  1. En efecto, del análisis de las órdenes de compra, los comprobantes de pago, informes y proveídos no se aprecia que el regidor cuestionado hubiera intervenido en el requerimiento o en la compra de los bienes de los negocios de José Manuel Querebalú Cruz, Jéssica Elízabeth Querebalú Cruz y Carlos Reyes Salvador.

Así, de las órdenes de compra emitidas por la Municipalidad Distrital de Santa María, que obran a fojas 215, 227, 236, 246, 260, 295, 311, 326, 336 y 350, así como de los comprobantes de pago de fojas 293, 294, 323, 324, 325, 363 y 364, se aprecia que fueron diferentes áreas de dicha municipalidad las que solicitaron las compras de los bienes adquiridos a los negocios de los parientes del regidor cuestionado. Asimismo, los citados documentos llevan el visto bueno (V°B°), respectivamente, de la Oficina de Contabilidad, de la subgerencia de Administración y Finanzas, de la Oficina de Tesorería, de la Unidad de Logística y Control Patrimonial y de la jefatura de Planificación, Presupuesto y Racionalización, que fueron las que aprobaron las solicitudes de requerimiento, dispusieron las compras y el pago de facturas por los bienes adquiridos.

  1. En igual sentido, tampoco se ha acreditado lo alegado por el solicitante, respecto de que los bienes adquiridos a los negocios de los parientes del regidor fueron requeridos para las obras del servicio de agua potable, cuya comisión estuvo presidida por el regidor cuestionado, pues según se aprecia de los Proveídos N.º 754, N.° 755, N.° 759, N.° 1048 y N.° 1047-2011-SGAF-MDSMM, emitidos por la Subgerencia de Administración y Finanzas, que obran a fojas 242, 232, 221, 253 y 266, los requerimientos se hicieron a solicitud del Área de Almacén para ser destinados en trabajos de mantenimiento y reparación que se realizan en el distrito.
  1. En consecuencia, al no corroborarse la existencia de un conflicto de intereses respecto del proceder del regidor José Carlos Reyes Silva, que configure la causal de vacancia por restricciones de contratación, no se acredita que este haya infringido el artículo 63 de la LOM. Así, el recurso de apelación debe ser declarado infundado.

Cuestiones adicionales

  1. Sin perjuicio de lo antes señalado, este Supremo Tribunal estima pertinente resaltar que si bien no se ha incurrido en una causal de vacancia en el presente caso, ello no supone una señal de aprobación o aceptación sobre los contratos de compraventa celebrados con los negocios de propiedad de Carlos Reyes Salvador y Jéssica Elízabeth Querebalú Cruz, parientes en primer grado de consanguinidad (padre) y segundo grado de afinidad (cuñada) del regidor José Carlos Reyes Silva, en tanto vulnera lo establecido en el literal f, del artículo 10 del Decreto Legislativo N.° 1017, Ley de Contrataciones del Estado, que establece que cualquiera que sea el régimen legal de contratación aplicable, están impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas el cónyuge, conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, de los funcionarios y servidores públicos y empleados de confianza.

Por consiguiente, este órgano colegiado considera pertinente remitir lo actuado a la Contraloría General de la República, a efectos de que actúe conforme a sus atribuciones.

Por lo tanto, el Pleno del Jurado Nacional de Elecciones, en uso de sus atribuciones,

 RESUELVE

Artículo primero.- Declarar INFUNDADO el recurso de apelación interpuesto por Francisco Valdez Arroyo, y CONFIRMAR el Acuerdo de Concejo N.° 0048-2013-MDSM, adoptado en la sesión extraordinaria del 19 de julio de 2013, que declaró infundada la solicitud de vacancia que presentó en contra de José Carlos Reyes Silva, regidor de la Municipalidad Distrital de Santa María, provincia de Huaral, departamento de Lima, por la causal prevista en el artículo 22, numeral 9, en concordancia con el artículo 63, de la Ley N.° 27972, Ley Orgánica de Municipalidades.

 Artículo segundo.- REMITIR copia de los actuados a la Contraloría General de la República para su conocimiento, evaluación y fines consiguientes.

Regístrese, comuníquese y publíquese.

SS.

 TÁVARA CÓRVOVA

 PEREIRA RIVAROLA